瀛和刑辩｜杨矿生律师：民营企业家金融刑事风险防控与化解

杨矿生

中国北京市中同律师事务所主任、创始合伙人

北京市律师协会刑法专业委员会主任

中国法学会律师法学研究会常务理事

各位同仁，各位线上的企业家们，大家下午好刚才主持人说过，我们这次的交流，一方面是为了和线上线下的各位法律同仁交流，另一方面是为了和企业家交流。特别是直播还会回放，将来会有更多企业家看到。我们本次论坛的主题是企业家的金融刑事风险防控和化解，重点不在于辩护，而在于防范和化解。这个话题非常有实际意义，和现在中央的政策非常契合，我想也是广大的企业家所希望的，也是我们律师愿意为企业家所做的。所以我要感谢主办方瀛和律师事务所，特别要感谢策划人周雷博士，以及在座的几位主持人和各位同仁。

我本次分享的题目是《民营企业家常见金融刑事风险特点及防控化解的几个问题》。不管是刑辩律师，还是企业家，谈到金融刑事风险防范有三个前提：第一，要知道金融刑事风险的特点是什么；第二，要知道企业家经常会触犯哪些罪名；第三，弄清楚为什么会造成这些风险。三个问题搞明白以后，才能谈最后一个问题，即防范和对策。我想结合在办案中的一些实践及感悟，谈一谈对这四个问题的看法，希望对广大律师同仁和企业家预防和化解金融风险，起到一点点帮助作用。

第一个问题，企业家面临的金融刑事风险有什么特点。我们只有知道这些特点以后，才知道风险有多大，才会对风险的防范引起足够的重视。第一个特点是双责制。第一重责任，民营企业是以单位的名义对外进行经营活动，刑事风险发生了，很多情况下会追究单位犯罪。另一重责任，民营企业往往是家族企业，都是听私人老板的，所以很多时候老板亲自指挥、亲自决定，老板可能会受到刑事追究——这是双责任制最大的特点。这一特点表明企业家一定要规范经营，不然不仅是企业，个人也会面临刑事风险。我们很少看到一个企业被追究刑事责任，而企业家没有的；也很少看到企业家被追究刑事责任，而企业不追究的。双罚是双责任制下非常明显的特点。

第二个特点是损失前置。不是说企业被定刑、罚款以后，才会有损失，实际上案件一立案查封，企业的损失已经就出现了。因为一旦查封，企业的名誉受损，很多经营活动没法进行；一旦立案，潜在的风险就变成了现实的风险。

第三个特点是后果非常严重。后果严重体现在两个方面，一旦企业被查，企业非但不能正常经营，反而要关闭停产，而且家人还有可能会受到牵连。所以我们常说一句话，办了一个案件就垮下了一个企业。民营企业家遭遇刑事风险，往往结果是家破财空。有人说，企业家的办公室和监狱的路并不遥远，只隔了一道墙。这句话我觉得讲得很有道理，我再补充一句，只隔了一道风险防控的墙。

第四个特点是案发率非常高。国营企业也有金融风险，但是国营企业跟民营企业相比的话，遭遇金融风险的情况相对要少很多。因为很多立法条款的罪名，只有民营企业才有，国营企业是不可能触犯的。第二还跟企业家个人有关。很多企业家追逐利润，企业冒多大的险才有多大的收益，这个特点导致企业家稍有不慎就可能触犯法律。

第二个要讲的问题是，民营企业金融刑事风险防范中常见的罪名。刚才马子伟律师已经讲过了，我稍作补充。民营企业种类很多，即使都是金融刑事犯罪，但是触犯的罪名不同，风险也会不同。我把企业大概分为两类，一类直接从事金融业务，这类企业罪名涉及内幕交易罪、违规信披等，还有类企业本身不从事金融业务，在融资的过程中发生金融风险。民营企业因为融资活动发生风险，在司法实践中很常见。反而金融企业发生风险是小众的。这是我要谈民营企业家在融资过程中常见的刑事法律的风险的原因，还有一个原因是，我的客户至少有一半是民营企业家，另外一半是官员，所以对预防和化解民营企业家金融刑事风险的感触比较深刻。

第三个问题，我想谈民营企业发生金融刑事风险的原因。大概有两个，第一是政策因素。民营企业家需要融资，但融资渠道少，融资困难，国家对民营企业家的资金支持少。民营企业家需要资金就需变通手段，可能向亲朋好友集资，向社会集资，在这个过程中触发非法吸收公众存款和集资诈骗罪的情况很普遍。第二是还款。融资来的钱，在用的过程还不回去，而民企在生产销售经营方面又得不到相关支持，就可能会引发两种情况，第一，融来的资，因为项目效益不好，没有达到预期目标，亏损了，不能按时还款；第二，民营企业家雄心太大，摊子铺地太大，资金链跟不上，钱还不上了。这两种情况一个头，一个尾。了解清情况后，将来律师给企业家支招，也可以从这两个方面下手。

第四是民营企业金融刑事风险防控的对策。我大概总结了四个对策：第一，企业家要有风险防范意识。民营企业风险防范靠员工、高管、干部等是不可能的，企业家本人没这意识，别人说一百遍都不管用。现在很多企业家往往做不到这一点，千万不要等到刑事立案后，才意识到风险防范的重要性。第二，要请专业的刑事律师。靠老板自己来防范是不行的，靠常年法律顾问也不行，因为法律顾问一般是民商事律师，在我看来，刑事律师对民营企业起的作用，可能远远超过民事律师起的作用，希望企业家也能意识到这一点。第三，针对关键环节提出审查和警示。刑事风险防范是律师本应该做的工作，要抓住两方面，一是生产经营模式本身有没有问题；二是生产经营过程中，采取的手段会不会出现刑事问题，比如贷款时银行要求提供财务资料、审计报告、财务抵押报告等，如果这些报告是虚假的材料，就可能构成骗取贷款罪。但企业老板可能不明白贷款可能涉及的犯罪问题，他们认为银行同意造点儿假，就可以把抵押的一亿财产虚构成两个亿，好多民事律师也不知道这种情况可能构成犯罪，民事律师也需要刑事律师来保驾护航。第四，刑事律师的工作是给企业做刑事法律的体检，需要把风险点揭示出来。因为我也在企业做过顾问，大老板有法律咨询，我给他指几个风险点就行。此外，对于民营企业家，刑事律师要提醒他们做预案，钱怎么正当使用，用了还怎么还。不能等到挣了钱再还回来，万一挣钱出了问题还不上怎么办。这时候刑事律师需要提醒企业家提出预案，比如能不能制定还款计划，能不能延期，能不能有其他的替代方案，将风险发生的时间往后延。因为这类案件有个特点，只要不爆雷，资金链条不断，不报案，就不会发生问题。只要把钱还上去，哪怕客观上手段确实有问题，但只要没造成恶劣后果，把钱还上了，一般来说不会被当成犯罪处理。即便有人举报，公安机关找你一谈，你证明可以通过各种预案把钱还上，公安机关也会给你时间把问题处理了。所以最后我还是想给企业家交个心，一定要筑牢刑事风险防范这堵墙，发挥刑事律师的关键力量。好，谢谢各位！

本文摘录自作者在“第五届瀛和刑辩论坛：金融刑事风险防控与化解论坛”上的主题演讲，有删改。仅供学术交流使用，不代表本所及律师出具的正式法律意见或建议。如需转载，需经作者授权同意，转载请注明出处。